作者：龍莉 重慶依斯特律師事務(wù)所合伙人
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從2008年的金融危機后，中國的經(jīng)濟走勢是“W”型的復(fù)蘇。而跟隨經(jīng)濟走勢上下起伏也有著我們的房地產(chǎn)建筑行業(yè)，也有人說，中國經(jīng)濟的走勢是隨著房地產(chǎn)建筑行業(yè)的興衰而變化的。
2014年后，重慶的房地產(chǎn)建筑行業(yè)也經(jīng)歷了一波從強走弱，2016年下半年開始回暖乃至到2017年上半年高漲的行情。
這期間，因開發(fā)商資金回籠困難，拖欠建筑方工程款的情況司空見慣，由此連鎖反應(yīng)，建筑方的各種供貨上游單位也面臨巨大收款壓力。
作為房地產(chǎn)建筑行業(yè)的重要原材料供應(yīng)商，混凝土行業(yè)的諸多公司也在這一波潮漲潮落中經(jīng)歷各種磨難、洗牌、消亡或重生。
近年來，重慶依斯特律師事務(wù)所接受處理了大量的建筑工程領(lǐng)域的案件，本人作為諸多房地產(chǎn)公司、建筑公司、材料供應(yīng)商的法律顧問和案件代理律師，在服務(wù)過程中也發(fā)現(xiàn)，作為房地產(chǎn)建筑領(lǐng)域的上游供應(yīng)商，混凝土行業(yè)的訴訟情況可以比較典型的反應(yīng)整個建筑行業(yè)的發(fā)展態(tài)勢，其中呈現(xiàn)的訴訟規(guī)律，也能夠為相關(guān)行業(yè)和企業(yè)提供較好的借鑒。
在團隊成員的支持下，我將目光聚焦在了混凝土行業(yè)的涉訴大數(shù)據(jù)上，經(jīng)過近一個月的收集整理和分析，做出本次報告。2017上半年重慶房地產(chǎn)市場大規(guī)模漲價后面臨的下一輪調(diào)控回穩(wěn)，可能引發(fā)再一次大規(guī)模催收浪潮，希望本文可以給相關(guān)行業(yè)人員以啟發(fā)借鑒。
（本文基礎(chǔ)案件搜索數(shù)據(jù)來源“威科先行”，統(tǒng)計數(shù)據(jù)截止2017年8月20日）
一、全國混凝土行業(yè)大背景情況
我們首先來看近年來全國的混凝土行業(yè)涉訴情況。
為分析混凝土行業(yè)的主要涉訴情況，首先需要對當(dāng)事人進行鎖定。在數(shù)據(jù)庫中含有“混凝土”關(guān)鍵詞的涉訴當(dāng)事人案件總量為84528件，其中民事案件80893件。
案件年度發(fā)生情況如下：
以上案件的全國分布情況如下：
由此，我們可以看到，案件總數(shù)量呈大幅上升趨勢，同時，還可以看到，混凝土行業(yè)的涉訴數(shù)量從時間上是和經(jīng)濟走勢呈負(fù)相關(guān)，在經(jīng)濟形勢相對更好的年份，涉訴量相對較少，在2014、2015兩個經(jīng)濟放緩的年份里，案件數(shù)量成倍激增。
經(jīng)濟發(fā)展越好的省份，建設(shè)工程越多，涉訴量越多，也有原因是越發(fā)達省份的企業(yè)，越懂得用法律手段催收維權(quán)。
二、重慶地區(qū)混凝土行業(yè)涉訴情況概覽
聚焦重慶混凝土行業(yè)的民事案件后，我們可以看到，2013年至今有2078件案件，其中的749件經(jīng)過了審理由法院下達了判決。
重慶地區(qū)混凝土行業(yè)歷年案件數(shù)量：
在以上的2078件案件當(dāng)中，我們對案由進行了分析：
可以發(fā)現(xiàn)，混凝土行業(yè)涉訴中，最常發(fā)生糾紛的領(lǐng)域集中在合同糾紛、勞動爭議、侵權(quán)糾紛。合同糾紛主要集中在買賣合同糾紛（1267件合同糾紛中有1076件為買賣合同糾紛），而侵權(quán)則集中在機動車侵權(quán)及交通事故損害賠償上。
通過對具體案件的分析，作者認(rèn)為，對于混凝土企業(yè)的法律風(fēng)險控制點，應(yīng)著重于買賣合同（包括合同訂立、管理、執(zhí)行、回款）、勞動人事關(guān)系（包括合同訂立、解除合同、工傷）、機動車管理（包括車輛掛靠、安全行車）這幾個方面。
三、重慶地區(qū)混凝土行業(yè)買賣合同糾紛案件的分析
重慶地區(qū)2014年以來混凝土公司涉訴的買賣合同糾紛1076件，其中涉及管轄異議和財產(chǎn)保全的程序性案件有276件，經(jīng)歷實體審理的794件，其他7件。
在794件案件中，414件最后由原告撤訴或雙方達成調(diào)解一致撤訴結(jié)案，380件經(jīng)過審理并判決。
下面就根據(jù)該380個經(jīng)過法院審理判決的案件，總結(jié)混凝土行業(yè)涉訴案件的規(guī)律性問題。
（一）案件基本規(guī)律
1、撤訴率高
在794件案件中，414件最后由原告撤訴或雙方達成調(diào)解一致撤訴結(jié)案。即在買賣合同糾紛中，應(yīng)收款大多都是被告認(rèn)可款項，但協(xié)商不能還款或不能達成還款計劃，而一旦啟動訴訟或保全程序，則可以快速推進收款。
2、一審勝訴率高，二審改判率低
經(jīng)過審理程序并判決的案件有380件，其中：
在275件一審案件中，98.9%的案件均全部或部分支持了原告的訴求，僅有1.1%的案件因為原告的證據(jù)不足，請求被全部駁回。
101件二審案件中有93件維持原判，駁回上訴。
4件再審案件中也有2件駁回再審請求，2件進行了部分改判。
3、勝訴率雖高，但對本金和違約金的調(diào)整較多
對于支持了原告要求被告償付貨款本金和違約金的案件中，有81.5%的案件對應(yīng)收款本金金額，在庭審的過程中進行了重新認(rèn)定，最后被調(diào)整。
有76.7%的案件法院支持的違約金與原被告雙方合同約定的違約金計算方式不一致。
4、應(yīng)訴及律師代理情況
在經(jīng)過審理程序并判決的380件案件中，有31.2%的案件的被告經(jīng)傳喚未到庭由法院進行的缺席審理判決。
有56.8%的案件至少一方當(dāng)事人沒有請律師代理，有15.3%的案件屬于雙方均沒有律師代理的。
（二）混凝土企業(yè)在訴訟中的情況
1、常為原告，積極起訴
在一審案件中，88%的案件為混凝土企業(yè)作為原告，要求支付混凝土款項及違約金。作為原告時，基本能全面準(zhǔn)備材料、聘請律師，積極準(zhǔn)備出庭。
2、偶為被告，消極應(yīng)訴
混凝土企業(yè)還涉及向其原料供應(yīng)商購買材料，如外加劑、粉煤灰、水泥、砂石等，也有購買、租賃混凝土生產(chǎn)澆灌設(shè)備。由于也會拖欠款項，故也有在12%的案件中成為被告。
作為被告時，混凝土公司基本就應(yīng)對乏力，大多缺席，或即使開庭也沒有聘請律師代理，沒有提出合理的抗辯意見。
3、積極準(zhǔn)備比消極應(yīng)對效果更好
在有律師代理的情況下，對原告來說更能獲得相對標(biāo)準(zhǔn)較高的違約金；對被告來說，有律師代理相對缺席或無律師代理情況，更能對應(yīng)付款進行準(zhǔn)確確認(rèn)以及降低違約金支付標(biāo)準(zhǔn)。
（三）爭議集中點
經(jīng)統(tǒng)計歸納，在混凝土買賣合同糾紛案件中，雙方當(dāng)事人的爭議焦點主要集中在以下幾個問題。
1、結(jié)算單/對賬單的確認(rèn)效力問題
之所以有81.5%的案件原告主張的應(yīng)收貨款本金金額最終被調(diào)整，主要就是集中在對應(yīng)收貨款的結(jié)算確認(rèn)上是否準(zhǔn)確有效。
一般情況下混凝土企業(yè)發(fā)送混凝土?xí)谐鰪S的發(fā)貨單/出車記錄，在現(xiàn)場的到貨確認(rèn)均是通過定期業(yè)務(wù)人員找需方財務(wù)人員核算確認(rèn)。而財務(wù)人員代簽字或現(xiàn)場代理人的簽字行為是否會被認(rèn)定為職務(wù)行為就成為糾紛雙方的焦點。
大多數(shù)情況下，被告提出簽字人員不是公司職工或非公司委托行為，法院均會根據(jù)原告提交的合同、收貨單、其他財務(wù)確認(rèn)單據(jù)上的現(xiàn)場負(fù)責(zé)人、簽字、付款賬戶等信息來確認(rèn)簽字的真實性并認(rèn)可其代理身份及職務(wù)行為，顯示出了司法實踐對這類案件中表見代理認(rèn)定的從寬態(tài)度。
（典型案例：(2015)涪法民初字第08321號、(2017)渝05民終2119號、 (2016)渝0103民初314號）
2、收貨個人與合同主體是否為掛靠不影響債的確認(rèn)。
建設(shè)施工領(lǐng)域，存在很多施工隊伍掛靠情況。進行混凝土采買時，是由公司向掛靠人出具委托書，以施工單位名義簽訂買賣合同。發(fā)生糾紛后，施工單位不認(rèn)可該人為公司職工而認(rèn)為是掛靠關(guān)系，公司也沒有實際使用貨物，故不愿承擔(dān)付款責(zé)任。
司法實踐中，根據(jù)合同相對性原理，合同收貨方為建筑公司，在確認(rèn)該建筑公司為涉案工程的中標(biāo)施工單位后，法院會認(rèn)定建筑公司為實際收貨人和付款義務(wù)人，內(nèi)部掛靠關(guān)系不能對抗外部的買賣合同關(guān)系。
（典型案例：(2016)渝0243民初3105號、(2016)渝0116民初11226號，(2017)渝05民終2119號）
3、發(fā)票沒有開具是否可以成為拒付貨款的抗辯理由。
被要求支付貨款的被告，經(jīng)常提出的抗辯理由就是賣方?jīng)]有按約提供發(fā)票。比如被告會提出“買賣合同中，明確了在供方提供發(fā)票后需方再支付貨款”，以此做先履行抗辯；或者合同沒有約定，也提出“供方?jīng)]有交付發(fā)票，所以也不付貨款”的同時履行抗辯。
而在重慶地區(qū)類似的案件審理過程中，法院都會傾向認(rèn)定買賣合同中付款義務(wù)為主義務(wù)，開具發(fā)票為附隨義務(wù)，不能以未開發(fā)票為由行使履行合同主義務(wù)的抗辯權(quán)而拒絕支付貨款；加上實際情況更多是因為需方?jīng)]有按約定付款，導(dǎo)致供方后續(xù)款項的發(fā)票不再繼續(xù)開具，從而不認(rèn)可需方所述的抗辯理由。
（典型案例：(2017)渝03民終546號，(2016)渝05民終7090號，(2016)渝02民終2654號）
4、質(zhì)量問題對貨款支付的影響
市場上混凝土供應(yīng)方式為預(yù)拌，施工方對混凝土的質(zhì)量要求一般“要求合格”，同時為保證施工效果，有些施工方還會對每車混凝土的供應(yīng)間隔時間有最短要求。
一般在糾紛中，付款方拒付的另一抗辯理由為供應(yīng)商提供的混凝土不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。如果沒有質(zhì)量鑒定報告，法院肯定不會認(rèn)定。
在已有判例中，很多鑒定報告都是在發(fā)生糾紛后方才出具，而不是在混凝土交貨當(dāng)時。而在混凝土交貨當(dāng)時，收貨方進行抽檢合格的情況下，對于竣工驗收合格完畢的工程，法院不會認(rèn)定混凝土企業(yè)交付的混凝土質(zhì)量問題。
（典型案例：(2016)渝0104民初6008號、(2016)渝0153民初6575號）
混凝土的質(zhì)量如果通過工程完成后或者澆筑完成后來檢測，受到很多因素干擾，比如澆筑工序、澆筑前是否對混凝土進行了添加其他材質(zhì)等。當(dāng)然，對于在施工過程中就已經(jīng)出現(xiàn)大面積質(zhì)量問題并經(jīng)過行政機關(guān)審查整改，法院會認(rèn)定為混凝土公司的供貨確實存在質(zhì)量問題，并且有判決賠償近2000萬工程返修金的案例。
（典型案例(2013)渝一中法民初字第01322號）
5、違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)
混凝土行業(yè)相關(guān)的買賣合同中，對于應(yīng)付貨款延期支付的違約金，一般約定有以下幾個標(biāo)準(zhǔn)：（1）月息2%，（2）日息千分之三，（3）日息萬分之六，（4）總供貨款5%，（5）每方每月加價10元。
5.1 司法實踐中，對于違約金過高當(dāng)事人可以要求調(diào)低，法院的判定標(biāo)準(zhǔn)為年息24%或銀行同期貸款利率4倍。即合同約定或原告主張高于此標(biāo)準(zhǔn)的，法官一般會在開庭時予以釋明，詢問要求當(dāng)事人主動降低違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)。而對于第（4）（5）項的違約金計算方式，也會折算后看是否超出未付款的年息24%這個標(biāo)準(zhǔn)，據(jù)此來判斷是否予以調(diào)整。
5.2 在當(dāng)事人雙方合同未約定違約金的情況下，法官會在銀行同期貸款利息的1倍到1.3倍之間進行判定。
5.3 被告缺席的情況下，原告即使不調(diào)低過高的違約金標(biāo)準(zhǔn)，大多數(shù)法官會主動調(diào)整，但也有法官會認(rèn)為約定的違約金本來就具有懲罰性質(zhì)加上被告沒有提出異議，從而支持原告訴請的。所以作為被告還是需要積極應(yīng)訴。
5.4 在合同里同時約定了延期支付利息和違約金的，一般不予以累加，在利息和違約金的總和都不超過銀行同期貸款利率4倍情況下才會得到支持。
（典型案例：(2016)渝05民終8136號、(2016)渝0115民初4779號、(2016)渝0102民初8276號）
6、違約金的起算時點
在需方?jīng)]有及時支付貨款的情況下，供方都會積極的采取對賬、催收等方式進行催款，同時對債權(quán)予以確認(rèn)。多數(shù)情況下，在沒有進入訴訟程序，日常催收只會針對本金進行，加上需方仍在滾動付款，對賬更是以貨款本金的核對為主。
一旦提起訴訟，供貨方要求支付貨款本金時還會根據(jù)合同約定的結(jié)算時間，核算并要求支付違約金。法院在審理過程中會核實約定的時間節(jié)點，并按照滾動付款周期對每筆欠款核算違約金。
需要注意的是，在催收過程中，供需雙方有時會達成還款協(xié)議或分期還款承諾，若在這些協(xié)議中對還款時間做了新的約定，視為雙方重新約定付款期間，違約金的起算時點也會由此發(fā)生變化。
（典型案例：(2016)渝0116民初4937號、(2016)渝0117民初1860號、(2015)渝一中法民初字第00558號）
四、律師建議
通過對混凝土行業(yè)整體涉訴案件的時間空間發(fā)生情況以及糾紛發(fā)生領(lǐng)域的分析，作者認(rèn)為，對于混凝土企業(yè)的法律風(fēng)險控制點，應(yīng)著重于買賣合同簽訂及應(yīng)收款的風(fēng)險控制、勞動用工風(fēng)險控制、機動車運行風(fēng)險控制這幾個方面。
勞動用工風(fēng)險控制和機動車運行風(fēng)險控制基本不太有行業(yè)特征，企業(yè)需要平時注重這兩類爭議板塊的常規(guī)處理，從日常經(jīng)營管理層面提升對人力資源規(guī)范管理和安全生產(chǎn)的意識。（也可后續(xù)持續(xù)關(guān)注作者對該板塊糾紛的風(fēng)險分析報告）
對于買賣合同的簽訂和應(yīng)收款的風(fēng)險控制應(yīng)為混凝土行業(yè)及其上下游相關(guān)行業(yè)最主要的關(guān)注點。在合同簽訂中，應(yīng)著重對收發(fā)貨的簽收確認(rèn)、質(zhì)量驗收、結(jié)算時間節(jié)點、違約金等易引發(fā)爭議的條款進行更精準(zhǔn)的籌劃；在需方出現(xiàn)貨款拖欠的情況下，及早啟動對賬、催收和起訴準(zhǔn)備手續(xù)，通過訴訟途徑敦促付款或為未來的訴訟提前做好證據(jù)上的準(zhǔn)備；作為被告，在確實支付無力的情況下，也不要消極應(yīng)訴，特別不要缺席案件的審理過程，還是需要積極出庭配合查清事實、避免被認(rèn)定承擔(dān)超出實際的本金和過高違約金。
