四、操作實(shí)務(wù)：
1.企業(yè)如何與員工簽訂保密協(xié)議：
用人單位與員工既可在勞動(dòng)合同中約定保密條款，也可以訂立專門的保密協(xié)議。但無論選擇何種方式，都應(yīng)當(dāng)采取法定的書面形式，并做到條款清晰、明確。
1、遵循公平原則，兼顧雙方的利益。我國(guó)《勞動(dòng)法》第22條規(guī)定：勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)，這是勞動(dòng)領(lǐng)域中訂立保密協(xié)議的法律依據(jù)?！逗贤ā返?條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。保密協(xié)議跟其他協(xié)議一樣，首先必須遵循公平、平等的原則，才具有法律效力.
2、明確保密范圍。不同的企業(yè)和同一企業(yè)的不同時(shí)期，所持的商業(yè)秘密是不一樣的，在約定保密內(nèi)容時(shí)，務(wù)必把需要保密的對(duì)象、范圍、內(nèi)容和期限等明確下來。此外，當(dāng)商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產(chǎn)和職工個(gè)人勞動(dòng)成果雙重性質(zhì)時(shí)，例如廣告公司策劃人員的創(chuàng)意工作、IT公司技術(shù)人員完成的編程、數(shù)據(jù)庫等，應(yīng)當(dāng)特別注意明確其性質(zhì)屬于個(gè)人著作權(quán)還是公司商業(yè)秘密？當(dāng)事人是否要承擔(dān)保密義務(wù)。
3、明確保密主體和保密義務(wù)期限。除保密崗位和技術(shù)崗位這兩種涉密崗位以外，一般員工（包括不承擔(dān)保密義務(wù)的人員）在工作中有意或無意獲悉公司的商業(yè)秘密時(shí)，也應(yīng)該列入保密主體的范圍，承擔(dān)保密責(zé)任；掌握了商業(yè)秘密的員工的家屬、朋友，對(duì)保守商業(yè)秘密也應(yīng)該履行同等義務(wù)。
雖然法律規(guī)定，保守公司商業(yè)秘密的義務(wù)不因勞動(dòng)合同的解除、終止而免除，但由于商業(yè)秘密存在過期、被公開或被淘汰的情況，因此最好還是約定保密義務(wù)的起止時(shí)間。此外，保密主體在用人單位授權(quán)、司法調(diào)查或用于個(gè)人學(xué)習(xí)研究等特殊情況下使用商業(yè)秘密的，均可不視為違約。
4、采取競(jìng)業(yè)限制、脫密期保護(hù)等特殊方式操作時(shí)應(yīng)當(dāng)規(guī)范。競(jìng)業(yè)限制一般表現(xiàn)為，要求在職職工不得到同類企業(yè)兼職、離職后未經(jīng)同意不得到原企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手處任職、不得自行組建同類企業(yè)參與競(jìng)爭(zhēng)、不得唆使原單位的其他員工接受外界聘用、不為企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手提供咨詢、建議服務(wù)等。參照原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》、國(guó)家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見》，競(jìng)業(yè)限制的時(shí)間一般不得超過3年。用人單位還必須支付一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，一般不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的2/3。
約定脫密期的適用對(duì)象一般只限于掌握企業(yè)重要商業(yè)秘密的技術(shù)人員和管理人員。用人單位可采取調(diào)換崗位、變更勞動(dòng)合同內(nèi)容等措施，對(duì)有關(guān)人員做脫密處理。但在時(shí)間問題上，應(yīng)當(dāng)參照《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》等規(guī)定，一般不得超過勞動(dòng)合同解除或終止前6個(gè)月。
5、明確違約的情形及法律責(zé)任。違約金數(shù)額一般不超過職工所知悉的公司商業(yè)秘密的許可使用價(jià)格；職工違反競(jìng)業(yè)限制條款的，違約金一般不超過補(bǔ)償費(fèi)的1至2倍。
對(duì)于侵犯商業(yè)秘密的行為，原勞動(dòng)部《違反〈勞動(dòng)法〉有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定，職工違反保密協(xié)議造成用人單位損失的，應(yīng)當(dāng)按《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用。以上規(guī)定僅適用于保密協(xié)議沒有明確違約責(zé)任的情況。若其他用人單位與員工共同對(duì)原用人單位造成損失的，可同時(shí)要求該單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，其份額一般不低于賠償總額的70%。此外，我國(guó)民法、刑法也規(guī)定了相關(guān)的救濟(jì)途徑，在此不再贅述
2.離職的原因?qū)Ω?jìng)業(yè)禁止協(xié)議效力的影響：
競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議只有在雇主確有可保護(hù)的利益，并且雇主應(yīng)予保護(hù)的利益大于雇員所遭受的不利時(shí)，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議才能被認(rèn)為有效。在兼顧雇主和雇員雙方利益的同時(shí)，顯然離職的原因?qū)?duì)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力產(chǎn)生影響。一個(gè)合理的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議也可能由于離職的原因而導(dǎo)致無效。例如當(dāng)高失業(yè)率帶來經(jīng)濟(jì)、社會(huì)問題時(shí)，法院有可能判定競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議雖然合理但仍違反公共利益而無效。離職的原因主要包括：勞動(dòng)契約屆滿、合意終止、辭職、解雇。
1，勞動(dòng)契約屆滿。勞動(dòng)契約期限屆滿，勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)然終止，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力不受影響。
2，合意終止。雇主與雇員在勞動(dòng)契約期限屆滿之前協(xié)商同意終止雇傭關(guān)系，這種情況下，雙方應(yīng)確認(rèn)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力。
3，辭職。辭職分自愿辭職和被迫辭職兩種，其對(duì)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議產(chǎn)生的影響也不一樣。在自愿辭職的情況下，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議不受影響。因?yàn)楣蛦T自愿辭職，雇主沒有過錯(cuò)，確認(rèn)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力對(duì)雇員的自由擇業(yè)權(quán)不會(huì)產(chǎn)生很大的影響，作為一個(gè)理智的人，只有在其有把握能夠再就業(yè)時(shí)，才會(huì)自愿辭職，另謀高就。如果雇員的辭職不是自愿的，而是被迫的，這種情況是由于可歸責(zé)于雇主的事由導(dǎo)致勞動(dòng)關(guān)系的終止，如果再確認(rèn)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力，很可能危及雇員的擇業(yè)權(quán)和生存權(quán)，有違公序良俗。
4，解雇。解雇分為經(jīng)濟(jì)解雇和懲罰解雇。經(jīng)濟(jì)解雇，由于雇主經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難，不得不解雇部分雇員時(shí)，將競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議視為失效比較合理，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)解雇是不可歸責(zé)于雇員的事由，而且一旦被解雇，也可能危及雇員的生計(jì)。懲罰解雇，是由于雇員違反有關(guān)法律法規(guī)，違反單位的規(guī)章制度，是可歸責(zé)于雇員的事由導(dǎo)致被解雇，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力不受影響。
3. 企業(yè)在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議簽署時(shí)的注意事項(xiàng)：
為了確保競(jìng)業(yè)限制合同的有效性，用人單位在制定競(jìng)業(yè)限制合同時(shí)應(yīng)注意以下事項(xiàng)：
一是義務(wù)主體范圍應(yīng)該明確。只有實(shí)際接觸、了解或掌握用人單位商業(yè)秘密或獨(dú)特經(jīng)營(yíng)模式、生產(chǎn)方式的人員及高級(jí)管理人員才應(yīng)被確定為競(jìng)業(yè)限制義務(wù)主體。
二是應(yīng)在合同中寫明商業(yè)秘密的具體范圍，并且不得將這一行業(yè)的一般知識(shí)、技巧或勞動(dòng)者因工作而累積的專業(yè)技能都納入商業(yè)秘密的范圍。尤其對(duì)勞動(dòng)者創(chuàng)造并享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不能單純作為企業(yè)的商業(yè)秘密，而應(yīng)雙方協(xié)商，確定歸屬，不具有可保利益而簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議無效。
三是限制從事的競(jìng)爭(zhēng)性及限制從業(yè)的地域應(yīng)在合同中列出，限制從業(yè)的范圍越窄，競(jìng)業(yè)限制條款越容易被法院認(rèn)為有效。
四是協(xié)議中不僅必須約定競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)，還應(yīng)該明確補(bǔ)償費(fèi)的數(shù)額或計(jì)算方式，支付方式等內(nèi)容，并且補(bǔ)償費(fèi)應(yīng)實(shí)際支付，否則競(jìng)業(yè)限制協(xié)議無效。
五是聘用新的勞動(dòng)者工作時(shí)，應(yīng)在聘用協(xié)議中明確規(guī)定：勞動(dòng)者沒有違反與原用人單位簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議規(guī)定的行為，不在新用人單位中使用原用人單位的商業(yè)秘密、獨(dú)特經(jīng)營(yíng)模式，生產(chǎn)方法等，并且勞動(dòng)者的近親屬?zèng)]有在競(jìng)業(yè)行業(yè)或單位中任職等情況，否則用人單位可能會(huì)卷入不必要的商業(yè)糾紛中去。
4.用人單位在運(yùn)用競(jìng)業(yè)禁止條款進(jìn)行自我保護(hù)時(shí)，要注意以下幾個(gè)問題：
第一，有相應(yīng)規(guī)定或協(xié)議的企業(yè)，一定要將條款盡量細(xì)化。在條款設(shè)置時(shí)要考慮全面，將所有可能性都考慮進(jìn)去，落實(shí)到紙面上。
第二，明確競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金問題。獲得補(bǔ)償是執(zhí)行競(jìng)業(yè)禁止條款的前提，有部分企業(yè)對(duì)于競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金的問題上常與職工產(chǎn)生矛盾，往往在員工離職后不愿支付相應(yīng)的競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金。可一旦發(fā)生糾紛，員工就可以以企業(yè)未支付補(bǔ)償金為由自由離職。關(guān)于競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金，法律上并沒有明文規(guī)定支付的具體金額?！吨嘘P(guān)村科技園區(qū)條例》規(guī)定，員工的年競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金不得低于上年工資的１／２。
第三，在條款制定時(shí)，要注意注明，一旦員工違反競(jìng)業(yè)禁止條款合同后該如何處理。一般企業(yè)都沒有將違反后的相應(yīng)處理方法注明在條約中，而是與員工有過口頭協(xié)議，這在法律上是站不住腳的。
第四，在員工入職、進(jìn)入核心崗位之前就應(yīng)該與其簽訂競(jìng)業(yè)禁止合同，而不是在其提出離職后再補(bǔ)簽。
5. 競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是如何終止的：
一份保密合同可能因?yàn)槿N情形而終止：約定的保密期限屆滿；約定的終止條件出現(xiàn)；依據(jù)法律的規(guī)定終止。
在發(fā)展變化較快的領(lǐng)域，保密的期限一般較短。對(duì)于企業(yè)的核心秘密，保密期限則一般較長(zhǎng)，甚至是終身的。但是，沒有約定保密期限并不一定意味著要承擔(dān)終身的保密義務(wù)。因?yàn)楸Ｃ芎贤梢栽诜ǘㄇ闆r出現(xiàn)，或因自然原因而失效。
保密協(xié)議的法定終止包括兩種情形：一是保密協(xié)議中約定的“商業(yè)秘密”不符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，不屬于商業(yè)秘密，不能按保護(hù)商業(yè)秘密的有關(guān)規(guī)定保護(hù)。例如，該“商業(yè)秘密”不具有秘密性或?qū)嵱眯?，或者沒有采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┑?。二是企業(yè)沒有依法或依約向承擔(dān)保密義務(wù)的員工支付獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)或保密費(fèi)。
保密協(xié)議亦可一些自然情況的出現(xiàn)而終止，它們是：
1.技術(shù)秘密已經(jīng)公開的；
2.負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的員工實(shí)際上沒有接觸到技術(shù)秘密的；
3.企業(yè)違反勞動(dòng)合同，提前解雇員工的；
4.企業(yè)違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當(dāng)理當(dāng)拖欠補(bǔ)償費(fèi)的。
五、相關(guān)法規(guī)：
1.與企業(yè)員工有關(guān)的商業(yè)秘密保護(hù)的法律條款 ：
《中華人民共和國(guó)刑法》
第219條規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
《中華人民共和國(guó)公司法》
第61條規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)營(yíng)組織的負(fù)責(zé)人。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》
第22條規(guī)定，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。
《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函》
第1條規(guī)定，勞動(dòng)合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動(dòng)者未履行，造成用人單位的商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動(dòng)合同的約定作出裁決。
國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》
第3條規(guī)定，禁止下列侵犯商業(yè)秘密的行為：……(四)權(quán)利人的員工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定：
合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。合伙人違反本法第30條規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定：
投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員未經(jīng)投資人同意不得從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；
國(guó)家建材局科技司《關(guān)于國(guó)家重點(diǎn)科技攻關(guān)項(xiàng)目成果知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的通知》：
第五條規(guī)定，承擔(dān)項(xiàng)目(專題)的主要研究人員，在攻關(guān)研究過程中不得調(diào)動(dòng)到其他單位。離休、退休、停薪留職、辭離或調(diào)離的人員，在離開原單位1年內(nèi)不得從事與攻關(guān)內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)工作。
國(guó)家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見》
第七條規(guī)定：?jiǎn)挝豢膳c行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競(jìng)業(yè)限制。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國(guó)家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及單位違反競(jìng)業(yè)限制條款，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費(fèi)的，競(jìng)業(yè)限制條款自行終止。競(jìng)業(yè)限制期限不得超過3年。
2.用人單位關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的權(quán)利與義務(wù)：
勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)員工流動(dòng)若干問題的通知》中規(guī)定：
用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的員工在中止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限(不超過3年)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位就職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該員工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》：
禁止下列侵犯商業(yè)秘密行為： 以盜竅、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個(gè)人違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；權(quán)利人的職工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。
《上海市勞動(dòng)合同條例》規(guī)定：
對(duì)負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以就勞動(dòng)者要求解除勞動(dòng)合同的提前通知期在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議作出約定，以延長(zhǎng)勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的提前通知期。但提前通知期不得超過六個(gè)月。在此期間，用人單位可以對(duì)該員工采取脫密措施。商業(yè)秘密進(jìn)入公知狀態(tài)后，保密條款、保密協(xié)議約定的內(nèi)容自行失效。
六、問與答
1.問：競(jìng)業(yè)限制的賠償金如何計(jì)算？
答：既然企業(yè)必須向競(jìng)業(yè)限制義務(wù)承擔(dān)人支付一定的補(bǔ)償，補(bǔ)償金的數(shù)額該如何確定呢？目前國(guó)家沒有統(tǒng)一的規(guī)定，而是各地根據(jù)自己的情況做出規(guī)定。
《寧波市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向被限制人支付補(bǔ)償費(fèi)，年補(bǔ)償不得低于該員工離職前一年的報(bào)酬總額的二分之一。《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》規(guī)定，企業(yè)與員工約定競(jìng)業(yè)限制的，在競(jìng)業(yè)限制期間應(yīng)當(dāng)按照競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中的約定向該員工支付補(bǔ)償費(fèi)；沒有約定的，年補(bǔ)償費(fèi)不得低于該員工離職前一年從該企業(yè)獲得的年報(bào)酬總額的二分之一。江蘇省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理商業(yè)秘密侵權(quán)案有關(guān)問題的意見（試行）》中規(guī)定，有效的競(jìng)業(yè)限制規(guī)定一般應(yīng)符合三個(gè)條件，其中之一是“應(yīng)給受限制人不低于原單位基本工資收入的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。而深圳則規(guī)定年補(bǔ)償不得低于該員工離職前一年的報(bào)酬總額的三分之二。
平時(shí)支付的費(fèi)用不能作為競(jìng)業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在工資中劃出一部分作為保密費(fèi)或競(jìng)業(yè)限制的做法是沒有根據(jù)的，因?yàn)閲?guó)家對(duì)工資是有嚴(yán)格規(guī)定的。根據(jù)國(guó)務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)的國(guó)家統(tǒng)計(jì)局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條規(guī)定：“工資總額由下列六個(gè)部分組成：（一）計(jì)時(shí)工資；（二）計(jì)件工資；（三）獎(jiǎng)金；（四）津貼和補(bǔ)貼；（五）加班加點(diǎn)工資；（六）特殊情況下支付的工資?！蓖瑫r(shí)，在第十條規(guī)定：“特殊情況下支付的工資。包括：（一）根據(jù)國(guó)家法律、法規(guī)和政策規(guī)定，因病、工傷、產(chǎn)假、計(jì)劃生育假、婚喪假、事假、探親假、定期休假、停工學(xué)習(xí)、執(zhí)行國(guó)家或社會(huì)義務(wù)等原因按計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的一定比例支付的工資；（二）附加工資、保留工資?！睆倪@些規(guī)定中可以看出，保密費(fèi)不屬于工資的組成部分。如果用人單位的商業(yè)秘密確需特殊保護(hù)，建議將保密費(fèi)單列作為企業(yè)的一項(xiàng)獨(dú)立費(fèi)用支出。
2.問：競(jìng)業(yè)協(xié)議，公司能否單方解除？
我曾與所在的公司簽訂過一份競(jìng)業(yè)協(xié)議，雙方明確約定：我離職以后一年之內(nèi)不得到與公司有競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)的企業(yè)工作，同時(shí)也不得自營(yíng)與公司有競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，作為補(bǔ)償，公司將向我支付相當(dāng)于三個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。去年年底，我向公司提出辭職，但隨即收到公司的通知，聲稱要單方解除該競(jìng)業(yè)協(xié)議，公司告知我不再受到競(jìng)業(yè)限制同時(shí)他們也不準(zhǔn)備支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。我認(rèn)為既然協(xié)議是雙方共同確認(rèn)簽訂的，任何一方就不能隨意解除，目前我準(zhǔn)備繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)避止的義務(wù)，另一方面也要求公司按約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不知我的主張是否具有法律效力？
答：根據(jù)合同法的一般規(guī)定，協(xié)議一旦簽訂就不能隨意解除。除非協(xié)議各方特別約定解除條件，否則當(dāng)事人單方解除協(xié)議的方式受到法律的嚴(yán)格限制。
然而，在勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域，合同的生效和解除不同于一般的民事合同，勞動(dòng)法律法規(guī)對(duì)其作出了特別規(guī)范。員工的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議就是典型的一例。從協(xié)議的生效時(shí)間看，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議既可以針對(duì)員工的在職期間，也可以從員工離職之日起生效。相對(duì)于協(xié)議的生效而言，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的解除條件更多地受制于法律的直接規(guī)定，其中主要的原因在于用人單位在要求勞動(dòng)者履行競(jìng)業(yè)避止的義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向其支付競(jìng)業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
除了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，勞動(dòng)合同的解除問題也非常特別。對(duì)于用人單位而言，它可以選擇與勞動(dòng)者協(xié)商解除合約，或者按照法律的三種直接規(guī)定來解除合同，但不具有隨意解除勞動(dòng)合同的權(quán)利；對(duì)于勞動(dòng)者，其可以在提前30天書面通知用人單位后解除合約，這樣看來，雙方在勞動(dòng)合同的解除權(quán)利上也具有不平等性，這直接體現(xiàn)了《勞動(dòng)法》對(duì)于勞動(dòng)者傾向性的保護(hù)，同樣我們也不能直接依據(jù)民法中民事主體完全平等的觀點(diǎn)進(jìn)行分析。
3.問：我和單位訂有一份競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，其中對(duì)支付給我的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金都有明確約定，但現(xiàn)在我離職后，單位就是不給我，請(qǐng)問我是否也能不履行協(xié)議？
答：根據(jù)有關(guān)政策規(guī)定，用人單位與負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中對(duì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)、支付形式有約定的，從其約定。因用人單位原因不按協(xié)議約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，經(jīng)勞動(dòng)者要求仍不支付的，勞動(dòng)者可以解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。如果經(jīng)你要求后單位還是不給你經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，你也可以不再履行原先的協(xié)議約定。
4.問：哪些員工需履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)？
答：從競(jìng)業(yè)禁止的對(duì)象上看，主要針對(duì)公司企業(yè)的五類關(guān)鍵崗位員工：第一，高層管理者；第二，技術(shù)研發(fā)人員；第三，高級(jí)營(yíng)銷人員（直接掌握著大量的客戶資源）；第四，重要管理崗位的人員，如ＨＲ、財(cái)務(wù)管理、法務(wù)管理人員，許多公司關(guān)鍵資料都在他們那里；第五，重要信息員，企業(yè)內(nèi)的各種調(diào)研數(shù)據(jù)等都掌握在他們手里，這主要是針對(duì)咨詢行業(yè)來說。
5.哪些商業(yè)信息屬于商業(yè)機(jī)密呢？
根據(jù)有關(guān)規(guī)定，商業(yè)秘密可以定義為：不為公眾所知悉，能為用人單位帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)用人單位采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到法律保護(hù)。不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。它是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，也是企業(yè)重要的無形資產(chǎn)，是企業(yè)形成和保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的重要手段。
另外要注意的是，商業(yè)秘密進(jìn)入公知狀態(tài)后，保密條款、保密協(xié)議約定的內(nèi)容自行失效。
1.企業(yè)如何與員工簽訂保密協(xié)議：
用人單位與員工既可在勞動(dòng)合同中約定保密條款，也可以訂立專門的保密協(xié)議。但無論選擇何種方式，都應(yīng)當(dāng)采取法定的書面形式，并做到條款清晰、明確。
1、遵循公平原則，兼顧雙方的利益。我國(guó)《勞動(dòng)法》第22條規(guī)定：勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)，這是勞動(dòng)領(lǐng)域中訂立保密協(xié)議的法律依據(jù)?！逗贤ā返?條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。保密協(xié)議跟其他協(xié)議一樣，首先必須遵循公平、平等的原則，才具有法律效力.
2、明確保密范圍。不同的企業(yè)和同一企業(yè)的不同時(shí)期，所持的商業(yè)秘密是不一樣的，在約定保密內(nèi)容時(shí)，務(wù)必把需要保密的對(duì)象、范圍、內(nèi)容和期限等明確下來。此外，當(dāng)商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產(chǎn)和職工個(gè)人勞動(dòng)成果雙重性質(zhì)時(shí)，例如廣告公司策劃人員的創(chuàng)意工作、IT公司技術(shù)人員完成的編程、數(shù)據(jù)庫等，應(yīng)當(dāng)特別注意明確其性質(zhì)屬于個(gè)人著作權(quán)還是公司商業(yè)秘密？當(dāng)事人是否要承擔(dān)保密義務(wù)。
3、明確保密主體和保密義務(wù)期限。除保密崗位和技術(shù)崗位這兩種涉密崗位以外，一般員工（包括不承擔(dān)保密義務(wù)的人員）在工作中有意或無意獲悉公司的商業(yè)秘密時(shí)，也應(yīng)該列入保密主體的范圍，承擔(dān)保密責(zé)任；掌握了商業(yè)秘密的員工的家屬、朋友，對(duì)保守商業(yè)秘密也應(yīng)該履行同等義務(wù)。
雖然法律規(guī)定，保守公司商業(yè)秘密的義務(wù)不因勞動(dòng)合同的解除、終止而免除，但由于商業(yè)秘密存在過期、被公開或被淘汰的情況，因此最好還是約定保密義務(wù)的起止時(shí)間。此外，保密主體在用人單位授權(quán)、司法調(diào)查或用于個(gè)人學(xué)習(xí)研究等特殊情況下使用商業(yè)秘密的，均可不視為違約。
4、采取競(jìng)業(yè)限制、脫密期保護(hù)等特殊方式操作時(shí)應(yīng)當(dāng)規(guī)范。競(jìng)業(yè)限制一般表現(xiàn)為，要求在職職工不得到同類企業(yè)兼職、離職后未經(jīng)同意不得到原企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手處任職、不得自行組建同類企業(yè)參與競(jìng)爭(zhēng)、不得唆使原單位的其他員工接受外界聘用、不為企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手提供咨詢、建議服務(wù)等。參照原勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》、國(guó)家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見》，競(jìng)業(yè)限制的時(shí)間一般不得超過3年。用人單位還必須支付一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，一般不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的2/3。
約定脫密期的適用對(duì)象一般只限于掌握企業(yè)重要商業(yè)秘密的技術(shù)人員和管理人員。用人單位可采取調(diào)換崗位、變更勞動(dòng)合同內(nèi)容等措施，對(duì)有關(guān)人員做脫密處理。但在時(shí)間問題上，應(yīng)當(dāng)參照《關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》等規(guī)定，一般不得超過勞動(dòng)合同解除或終止前6個(gè)月。
5、明確違約的情形及法律責(zé)任。違約金數(shù)額一般不超過職工所知悉的公司商業(yè)秘密的許可使用價(jià)格；職工違反競(jìng)業(yè)限制條款的，違約金一般不超過補(bǔ)償費(fèi)的1至2倍。
對(duì)于侵犯商業(yè)秘密的行為，原勞動(dòng)部《違反〈勞動(dòng)法〉有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定，職工違反保密協(xié)議造成用人單位損失的，應(yīng)當(dāng)按《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用。以上規(guī)定僅適用于保密協(xié)議沒有明確違約責(zé)任的情況。若其他用人單位與員工共同對(duì)原用人單位造成損失的，可同時(shí)要求該單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，其份額一般不低于賠償總額的70%。此外，我國(guó)民法、刑法也規(guī)定了相關(guān)的救濟(jì)途徑，在此不再贅述
2.離職的原因?qū)Ω?jìng)業(yè)禁止協(xié)議效力的影響：
競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議只有在雇主確有可保護(hù)的利益，并且雇主應(yīng)予保護(hù)的利益大于雇員所遭受的不利時(shí)，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議才能被認(rèn)為有效。在兼顧雇主和雇員雙方利益的同時(shí)，顯然離職的原因?qū)?duì)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力產(chǎn)生影響。一個(gè)合理的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議也可能由于離職的原因而導(dǎo)致無效。例如當(dāng)高失業(yè)率帶來經(jīng)濟(jì)、社會(huì)問題時(shí)，法院有可能判定競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議雖然合理但仍違反公共利益而無效。離職的原因主要包括：勞動(dòng)契約屆滿、合意終止、辭職、解雇。
1，勞動(dòng)契約屆滿。勞動(dòng)契約期限屆滿，勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)然終止，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力不受影響。
2，合意終止。雇主與雇員在勞動(dòng)契約期限屆滿之前協(xié)商同意終止雇傭關(guān)系，這種情況下，雙方應(yīng)確認(rèn)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力。
3，辭職。辭職分自愿辭職和被迫辭職兩種，其對(duì)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議產(chǎn)生的影響也不一樣。在自愿辭職的情況下，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議不受影響。因?yàn)楣蛦T自愿辭職，雇主沒有過錯(cuò)，確認(rèn)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力對(duì)雇員的自由擇業(yè)權(quán)不會(huì)產(chǎn)生很大的影響，作為一個(gè)理智的人，只有在其有把握能夠再就業(yè)時(shí)，才會(huì)自愿辭職，另謀高就。如果雇員的辭職不是自愿的，而是被迫的，這種情況是由于可歸責(zé)于雇主的事由導(dǎo)致勞動(dòng)關(guān)系的終止，如果再確認(rèn)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力，很可能危及雇員的擇業(yè)權(quán)和生存權(quán)，有違公序良俗。
4，解雇。解雇分為經(jīng)濟(jì)解雇和懲罰解雇。經(jīng)濟(jì)解雇，由于雇主經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難，不得不解雇部分雇員時(shí)，將競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議視為失效比較合理，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)解雇是不可歸責(zé)于雇員的事由，而且一旦被解雇，也可能危及雇員的生計(jì)。懲罰解雇，是由于雇員違反有關(guān)法律法規(guī)，違反單位的規(guī)章制度，是可歸責(zé)于雇員的事由導(dǎo)致被解雇，競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議的效力不受影響。
3. 企業(yè)在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議簽署時(shí)的注意事項(xiàng)：
為了確保競(jìng)業(yè)限制合同的有效性，用人單位在制定競(jìng)業(yè)限制合同時(shí)應(yīng)注意以下事項(xiàng)：
一是義務(wù)主體范圍應(yīng)該明確。只有實(shí)際接觸、了解或掌握用人單位商業(yè)秘密或獨(dú)特經(jīng)營(yíng)模式、生產(chǎn)方式的人員及高級(jí)管理人員才應(yīng)被確定為競(jìng)業(yè)限制義務(wù)主體。
二是應(yīng)在合同中寫明商業(yè)秘密的具體范圍，并且不得將這一行業(yè)的一般知識(shí)、技巧或勞動(dòng)者因工作而累積的專業(yè)技能都納入商業(yè)秘密的范圍。尤其對(duì)勞動(dòng)者創(chuàng)造并享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不能單純作為企業(yè)的商業(yè)秘密，而應(yīng)雙方協(xié)商，確定歸屬，不具有可保利益而簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議無效。
三是限制從事的競(jìng)爭(zhēng)性及限制從業(yè)的地域應(yīng)在合同中列出，限制從業(yè)的范圍越窄，競(jìng)業(yè)限制條款越容易被法院認(rèn)為有效。
四是協(xié)議中不僅必須約定競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)，還應(yīng)該明確補(bǔ)償費(fèi)的數(shù)額或計(jì)算方式，支付方式等內(nèi)容，并且補(bǔ)償費(fèi)應(yīng)實(shí)際支付，否則競(jìng)業(yè)限制協(xié)議無效。
五是聘用新的勞動(dòng)者工作時(shí)，應(yīng)在聘用協(xié)議中明確規(guī)定：勞動(dòng)者沒有違反與原用人單位簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議規(guī)定的行為，不在新用人單位中使用原用人單位的商業(yè)秘密、獨(dú)特經(jīng)營(yíng)模式，生產(chǎn)方法等，并且勞動(dòng)者的近親屬?zèng)]有在競(jìng)業(yè)行業(yè)或單位中任職等情況，否則用人單位可能會(huì)卷入不必要的商業(yè)糾紛中去。
4.用人單位在運(yùn)用競(jìng)業(yè)禁止條款進(jìn)行自我保護(hù)時(shí)，要注意以下幾個(gè)問題：
第一，有相應(yīng)規(guī)定或協(xié)議的企業(yè)，一定要將條款盡量細(xì)化。在條款設(shè)置時(shí)要考慮全面，將所有可能性都考慮進(jìn)去，落實(shí)到紙面上。
第二，明確競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金問題。獲得補(bǔ)償是執(zhí)行競(jìng)業(yè)禁止條款的前提，有部分企業(yè)對(duì)于競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金的問題上常與職工產(chǎn)生矛盾，往往在員工離職后不愿支付相應(yīng)的競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金。可一旦發(fā)生糾紛，員工就可以以企業(yè)未支付補(bǔ)償金為由自由離職。關(guān)于競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金，法律上并沒有明文規(guī)定支付的具體金額?！吨嘘P(guān)村科技園區(qū)條例》規(guī)定，員工的年競(jìng)業(yè)補(bǔ)償金不得低于上年工資的１／２。
第三，在條款制定時(shí)，要注意注明，一旦員工違反競(jìng)業(yè)禁止條款合同后該如何處理。一般企業(yè)都沒有將違反后的相應(yīng)處理方法注明在條約中，而是與員工有過口頭協(xié)議，這在法律上是站不住腳的。
第四，在員工入職、進(jìn)入核心崗位之前就應(yīng)該與其簽訂競(jìng)業(yè)禁止合同，而不是在其提出離職后再補(bǔ)簽。
5. 競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是如何終止的：
一份保密合同可能因?yàn)槿N情形而終止：約定的保密期限屆滿；約定的終止條件出現(xiàn)；依據(jù)法律的規(guī)定終止。
在發(fā)展變化較快的領(lǐng)域，保密的期限一般較短。對(duì)于企業(yè)的核心秘密，保密期限則一般較長(zhǎng)，甚至是終身的。但是，沒有約定保密期限并不一定意味著要承擔(dān)終身的保密義務(wù)。因?yàn)楸Ｃ芎贤梢栽诜ǘㄇ闆r出現(xiàn)，或因自然原因而失效。
保密協(xié)議的法定終止包括兩種情形：一是保密協(xié)議中約定的“商業(yè)秘密”不符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，不屬于商業(yè)秘密，不能按保護(hù)商業(yè)秘密的有關(guān)規(guī)定保護(hù)。例如，該“商業(yè)秘密”不具有秘密性或?qū)嵱眯?，或者沒有采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┑?。二是企業(yè)沒有依法或依約向承擔(dān)保密義務(wù)的員工支付獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)或保密費(fèi)。
保密協(xié)議亦可一些自然情況的出現(xiàn)而終止，它們是：
1.技術(shù)秘密已經(jīng)公開的；
2.負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的員工實(shí)際上沒有接觸到技術(shù)秘密的；
3.企業(yè)違反勞動(dòng)合同，提前解雇員工的；
4.企業(yè)違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當(dāng)理當(dāng)拖欠補(bǔ)償費(fèi)的。
五、相關(guān)法規(guī)：
1.與企業(yè)員工有關(guān)的商業(yè)秘密保護(hù)的法律條款 ：
《中華人民共和國(guó)刑法》
第219條規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
《中華人民共和國(guó)公司法》
第61條規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)營(yíng)組織的負(fù)責(zé)人。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》
第22條規(guī)定，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。
《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函》
第1條規(guī)定，勞動(dòng)合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動(dòng)者未履行，造成用人單位的商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動(dòng)合同的約定作出裁決。
國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》
第3條規(guī)定，禁止下列侵犯商業(yè)秘密的行為：……(四)權(quán)利人的員工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定：
合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。合伙人違反本法第30條規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定：
投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員未經(jīng)投資人同意不得從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；
國(guó)家建材局科技司《關(guān)于國(guó)家重點(diǎn)科技攻關(guān)項(xiàng)目成果知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的通知》：
第五條規(guī)定，承擔(dān)項(xiàng)目(專題)的主要研究人員，在攻關(guān)研究過程中不得調(diào)動(dòng)到其他單位。離休、退休、停薪留職、辭離或調(diào)離的人員，在離開原單位1年內(nèi)不得從事與攻關(guān)內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)工作。
國(guó)家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見》
第七條規(guī)定：?jiǎn)挝豢膳c行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競(jìng)業(yè)限制。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國(guó)家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及單位違反競(jìng)業(yè)限制條款，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費(fèi)的，競(jìng)業(yè)限制條款自行終止。競(jìng)業(yè)限制期限不得超過3年。
2.用人單位關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的權(quán)利與義務(wù)：
勞動(dòng)部《關(guān)于企業(yè)員工流動(dòng)若干問題的通知》中規(guī)定：
用人單位可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的員工在中止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限(不超過3年)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位就職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該員工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》：
禁止下列侵犯商業(yè)秘密行為： 以盜竅、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個(gè)人違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；權(quán)利人的職工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。
《上海市勞動(dòng)合同條例》規(guī)定：
對(duì)負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者，勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以就勞動(dòng)者要求解除勞動(dòng)合同的提前通知期在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議作出約定，以延長(zhǎng)勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的提前通知期。但提前通知期不得超過六個(gè)月。在此期間，用人單位可以對(duì)該員工采取脫密措施。商業(yè)秘密進(jìn)入公知狀態(tài)后，保密條款、保密協(xié)議約定的內(nèi)容自行失效。
六、問與答
1.問：競(jìng)業(yè)限制的賠償金如何計(jì)算？
答：既然企業(yè)必須向競(jìng)業(yè)限制義務(wù)承擔(dān)人支付一定的補(bǔ)償，補(bǔ)償金的數(shù)額該如何確定呢？目前國(guó)家沒有統(tǒng)一的規(guī)定，而是各地根據(jù)自己的情況做出規(guī)定。
《寧波市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向被限制人支付補(bǔ)償費(fèi)，年補(bǔ)償不得低于該員工離職前一年的報(bào)酬總額的二分之一。《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》規(guī)定，企業(yè)與員工約定競(jìng)業(yè)限制的，在競(jìng)業(yè)限制期間應(yīng)當(dāng)按照競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中的約定向該員工支付補(bǔ)償費(fèi)；沒有約定的，年補(bǔ)償費(fèi)不得低于該員工離職前一年從該企業(yè)獲得的年報(bào)酬總額的二分之一。江蘇省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理商業(yè)秘密侵權(quán)案有關(guān)問題的意見（試行）》中規(guī)定，有效的競(jìng)業(yè)限制規(guī)定一般應(yīng)符合三個(gè)條件，其中之一是“應(yīng)給受限制人不低于原單位基本工資收入的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。而深圳則規(guī)定年補(bǔ)償不得低于該員工離職前一年的報(bào)酬總額的三分之二。
平時(shí)支付的費(fèi)用不能作為競(jìng)業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在工資中劃出一部分作為保密費(fèi)或競(jìng)業(yè)限制的做法是沒有根據(jù)的，因?yàn)閲?guó)家對(duì)工資是有嚴(yán)格規(guī)定的。根據(jù)國(guó)務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)的國(guó)家統(tǒng)計(jì)局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條規(guī)定：“工資總額由下列六個(gè)部分組成：（一）計(jì)時(shí)工資；（二）計(jì)件工資；（三）獎(jiǎng)金；（四）津貼和補(bǔ)貼；（五）加班加點(diǎn)工資；（六）特殊情況下支付的工資?！蓖瑫r(shí)，在第十條規(guī)定：“特殊情況下支付的工資。包括：（一）根據(jù)國(guó)家法律、法規(guī)和政策規(guī)定，因病、工傷、產(chǎn)假、計(jì)劃生育假、婚喪假、事假、探親假、定期休假、停工學(xué)習(xí)、執(zhí)行國(guó)家或社會(huì)義務(wù)等原因按計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的一定比例支付的工資；（二）附加工資、保留工資?！睆倪@些規(guī)定中可以看出，保密費(fèi)不屬于工資的組成部分。如果用人單位的商業(yè)秘密確需特殊保護(hù)，建議將保密費(fèi)單列作為企業(yè)的一項(xiàng)獨(dú)立費(fèi)用支出。
2.問：競(jìng)業(yè)協(xié)議，公司能否單方解除？
我曾與所在的公司簽訂過一份競(jìng)業(yè)協(xié)議，雙方明確約定：我離職以后一年之內(nèi)不得到與公司有競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)的企業(yè)工作，同時(shí)也不得自營(yíng)與公司有競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，作為補(bǔ)償，公司將向我支付相當(dāng)于三個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。去年年底，我向公司提出辭職，但隨即收到公司的通知，聲稱要單方解除該競(jìng)業(yè)協(xié)議，公司告知我不再受到競(jìng)業(yè)限制同時(shí)他們也不準(zhǔn)備支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。我認(rèn)為既然協(xié)議是雙方共同確認(rèn)簽訂的，任何一方就不能隨意解除，目前我準(zhǔn)備繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)避止的義務(wù)，另一方面也要求公司按約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不知我的主張是否具有法律效力？
答：根據(jù)合同法的一般規(guī)定，協(xié)議一旦簽訂就不能隨意解除。除非協(xié)議各方特別約定解除條件，否則當(dāng)事人單方解除協(xié)議的方式受到法律的嚴(yán)格限制。
然而，在勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域，合同的生效和解除不同于一般的民事合同，勞動(dòng)法律法規(guī)對(duì)其作出了特別規(guī)范。員工的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議就是典型的一例。從協(xié)議的生效時(shí)間看，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議既可以針對(duì)員工的在職期間，也可以從員工離職之日起生效。相對(duì)于協(xié)議的生效而言，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的解除條件更多地受制于法律的直接規(guī)定，其中主要的原因在于用人單位在要求勞動(dòng)者履行競(jìng)業(yè)避止的義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向其支付競(jìng)業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
除了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，勞動(dòng)合同的解除問題也非常特別。對(duì)于用人單位而言，它可以選擇與勞動(dòng)者協(xié)商解除合約，或者按照法律的三種直接規(guī)定來解除合同，但不具有隨意解除勞動(dòng)合同的權(quán)利；對(duì)于勞動(dòng)者，其可以在提前30天書面通知用人單位后解除合約，這樣看來，雙方在勞動(dòng)合同的解除權(quán)利上也具有不平等性，這直接體現(xiàn)了《勞動(dòng)法》對(duì)于勞動(dòng)者傾向性的保護(hù)，同樣我們也不能直接依據(jù)民法中民事主體完全平等的觀點(diǎn)進(jìn)行分析。
3.問：我和單位訂有一份競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，其中對(duì)支付給我的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金都有明確約定，但現(xiàn)在我離職后，單位就是不給我，請(qǐng)問我是否也能不履行協(xié)議？
答：根據(jù)有關(guān)政策規(guī)定，用人單位與負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中對(duì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)、支付形式有約定的，從其約定。因用人單位原因不按協(xié)議約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，經(jīng)勞動(dòng)者要求仍不支付的，勞動(dòng)者可以解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。如果經(jīng)你要求后單位還是不給你經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，你也可以不再履行原先的協(xié)議約定。
4.問：哪些員工需履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)？
答：從競(jìng)業(yè)禁止的對(duì)象上看，主要針對(duì)公司企業(yè)的五類關(guān)鍵崗位員工：第一，高層管理者；第二，技術(shù)研發(fā)人員；第三，高級(jí)營(yíng)銷人員（直接掌握著大量的客戶資源）；第四，重要管理崗位的人員，如ＨＲ、財(cái)務(wù)管理、法務(wù)管理人員，許多公司關(guān)鍵資料都在他們那里；第五，重要信息員，企業(yè)內(nèi)的各種調(diào)研數(shù)據(jù)等都掌握在他們手里，這主要是針對(duì)咨詢行業(yè)來說。
5.哪些商業(yè)信息屬于商業(yè)機(jī)密呢？
根據(jù)有關(guān)規(guī)定，商業(yè)秘密可以定義為：不為公眾所知悉，能為用人單位帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)用人單位采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到法律保護(hù)。不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。它是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，也是企業(yè)重要的無形資產(chǎn)，是企業(yè)形成和保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的重要手段。
另外要注意的是，商業(yè)秘密進(jìn)入公知狀態(tài)后，保密條款、保密協(xié)議約定的內(nèi)容自行失效。
